工程資質合作中關于建筑業“掛靠”有關法律問題

由于中國建筑市場競爭已趨白熱化,導致惡性競爭、違法轉包、分包即掛靠現象極為普遍。盡管《建筑法》、《建設工程質量管理條例》等法律、行政法規明確禁止建筑施工企業的掛靠行為,但實際上“掛靠”現象相當嚴重。“掛靠”行為在工程招標投標時往往并不容易發現,但到了施工時就基本上暴露無遺。其最本質的特征就是:在投標文件及總承包施工合同中列明的承包人派出的項目經理并不是真正的施工管理者,沒有施工決策權,且通常不在該項目中工作,項目部的其他管理人員也基本不到位。“掛靠”行為嚴重擾亂了國內建筑市場,在建筑行業中產生了消極影響,沖擊了建筑市場的正常秩序,助長了腐敗和不正之風的產生和蔓延是導致建筑市場混亂的重要原因之一。

工程造價管理的復雜性工程造價除建筑安裝工程費用、設備及工器具購置等直接費用外,還包括征用土地費用、項目可行性研究費用、規劃設計費用與一定時期政府政策(產業和稅收政策)相關的費用。工程造價的構成較為復雜,資金成本較大。同時,目前建設行業已形成一套較為成熟的政策、制度、標準和規范,對工程造價的編制和管理也有較明確的規定和要求,因此工作崗位具有復雜性的特點。

工程造價管理工作是建設工程管理的重要組成部分,也是企業經營管理的核心工作,關系到國民經濟的發展。造價工程師是實施造價管理工作的重要專業崗位,如何進一步做好工程造價執業資格制度管理,是非常重要的課題工程造價管理的大額性建設項目投資的金額都非常大,往往在幾百萬、幾千萬,甚至幾億元,因此工程造價具有大額性的特點。工程造價管理崗位作為工程價格的管理者,對控制工程整體費用,做好業主、企業雙方的經營管理,具有十分重要的作用。

工程造價管理崗位還需要執業人員具有較高的執業能力,一般要求做到“三結合”:

(1) 結合企業的特點和要求,即具備“企業標準”;

(2) 結合各省建設行業的特點和要求,即具備“行業標準”;

(3) 結合國家建設行業的特點和要求,即具備“國家標準”。因而加大了造價管理工作的難度和要求。

經營層面的風險經營層面的風險主要有三個方面。首先,是掛靠人由于自身的經濟實力在實際上無法承受項目工程的建設強度,導致工程不能按時保質保量的完成。其次,是因為掛靠人本身沒有誠信,以欺騙手段騙取被掛靠單位的信任取得掛靠資格從事施工建設活動,一旦在建設工程中出現虧損或者項目本身就是一個注定要虧損的項目,那么由項目虧損而導致項目無法按時完工的最終法律后果還是要由被掛靠單位承擔。

財務層面的風險在具體項目上,掛靠方的資金核算是統一納入到被掛靠單位的財務體系內的。但是,由于工程資質合作掛靠方往往想實現資金的快速回籠和利潤的取得,往往隱藏起真實的財務信息,其后果就是造成被掛靠單位在財務報表上無法真實體現項目的收支運營情況,一旦掛靠方存在例如欠材料供應款項等欠債不還行為,那么最終產生的后果可能就要由被掛靠方代為履行償債義務。

被掛靠企業在投標過程中所需繳納的投標保證金,以及中標后需要繳納的履約保證金或銀行履約保函所需資金,均由掛靠人負責籌措并以被掛靠企業名義繳納。掛靠人需向被掛靠的施工企業交納一定數額的“管理費”,并需承擔被掛靠企業派駐施工現場的幾個管理人員的工資。一旦被掛靠的施工企業與掛靠人達成所謂合作協議,則被掛靠企業以自己名義對外訂立總承包施工合同以及辦理有關手續,但被掛靠企業基本不對實際施工活動實施管理,或者所謂“管理”也僅僅停留在形式上,往往象征性地派幾個管理人員。

建筑施工企業掛靠項目的風險識別方法在整個的風險管理中,風險識別占有極其重要的位置,要想很好的衡量項目的風險,就必須對風險識別有一個正確的認知。風險識別的方法主要有頭腦風暴法、核對表法、德爾菲法、情景分析法和面談法等幾種方法。頭腦風暴法一般是由多人組成的專家小組通過開會的方式,對相關的問題發表意見,集思廣益,對未來可能發生的風險進行預判,同時對得出的結論還要加以詳細的分析,以便得出最為合理的結論。核對表法對于風險識別來說是比較容易掌握的一種識別方法,它通過把以前發生過的各種風險經歷按照時間、地點、時間性質等條件進行羅列,形成一份核對表。

建造師的執業定位建造師是以專業技術為依托、以工程項目管理為主業的執業注冊人員,近期以施工管理為主。建造師是懂管理、懂技術、懂經濟、懂法規,綜合素質較高的復合型人員,既要有理論水平,也要有豐富的實踐經驗和較強的組織能力。建造師注冊受聘后,可以建造師的名義擔任建設工程項目的項目經理,同時,還可從事其他施工活動的管理或從事法律、行政法規及國務院建設行政主管部門規定的其他業務。在行使項目經理職責時,一級注冊建造師可以擔任《建筑業企業資質等級標準》中規定的特級、一級建筑業企業資質的建設工程項目施工的項目經理;二級注冊建造師可以擔任二級建筑業企業資質的建設工程項目施工的項目經理。大中型工程項目的項目經理必須逐步由取得建造師執業資格的人員擔任;但取得建造師執業資格的人員能否擔任大中型工程項目的項目經理,應由建筑業企業自主決定。