建筑工程施工資質(zhì)合作分包法律風(fēng)險(xiǎn)分析

（一）工程質(zhì)量糾紛施工資質(zhì)總承包企業(yè)在工地的管理上，形成了系統(tǒng)化、紀(jì)律性較強(qiáng)的施工現(xiàn)場(chǎng)管理規(guī)范，把工程的質(zhì)量和安全作為立足的根本。總承包方把本應(yīng)由自己施工的項(xiàng)目分包給多家相關(guān)企業(yè)，不了解部分承包方在施工技術(shù)水平、人員專業(yè)素養(yǎng)和在崗人員持證率。經(jīng)過(guò)層層分包，總承包者在工程前期承攬工程和投入工程管理造價(jià)，因此總承包方要在工程款中扣留一部分費(fèi)用作為管理費(fèi)。現(xiàn)場(chǎng)施工管理單位也要在現(xiàn)有的工程款中保留即成的利潤(rùn)和稅金，剩余的資金用于管理成本、人工及材料費(fèi)用就微乎其微。管理者在建筑施工中選取材料以次充好，工程質(zhì)量粗制濫造，甚至關(guān)鍵環(huán)節(jié)不符合國(guó)家規(guī)定，以此達(dá)到了工程利潤(rùn)最優(yōu)化。工程事故的罪魁禍?zhǔn)资枪こ藤|(zhì)量不過(guò)關(guān)形成的。最可氣的是在施工造價(jià)中標(biāo)明的預(yù)期，施工中并未出現(xiàn)最終導(dǎo)致質(zhì)量問(wèn)題不過(guò)關(guān)。

（二）工程延期糾紛建筑工程建設(shè)是一項(xiàng)存在不可預(yù)期因素的項(xiàng)目，因此不可預(yù)料的事情常有發(fā)生，從而導(dǎo)致工期延誤。計(jì)劃外不確定因素導(dǎo)致條件相同時(shí)，經(jīng)手的施工企業(yè)增多，延誤風(fēng)險(xiǎn)的幾率相應(yīng)的也有所提高。承包商將工程再次轉(zhuǎn)包或者分包出去是違法行為，而對(duì)于建設(shè)單位發(fā)出召集會(huì)議、討論施工方案等事項(xiàng)，在相互溝通和傳達(dá)中存在誤差和拖延，導(dǎo)致工程的指令或通知無(wú)法有效下達(dá)到施工現(xiàn)場(chǎng)。工程由開(kāi)發(fā)商按施工進(jìn)度劃撥到建設(shè)及施工單位，當(dāng)工程存在分包現(xiàn)象時(shí)，工程款經(jīng)層層轉(zhuǎn)撥最后才到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)工人手中。這一現(xiàn)象直接導(dǎo)致工程進(jìn)度延緩，造成工程延期以及現(xiàn)場(chǎng)管理疏漏。

（三）建筑工人工資支付糾紛勞務(wù)分包企業(yè)不直接與建設(shè)方簽訂勞動(dòng)合同，而是和總承包方簽訂合同。勞務(wù)工作者與勞務(wù)公司簽訂合同，以勞務(wù)公司為派遣單位到相應(yīng)的施工現(xiàn)場(chǎng)工作。但是由于工程是層層分包或轉(zhuǎn)包，在資金的下發(fā)中存在一定的延期，雖然這是可以理解的，但卻給承擔(dān)勞務(wù)的派遣企業(yè)造成壓力。務(wù)工人員辛苦工作，由于建設(shè)單位劃撥工程款的不及時(shí)引發(fā)工人不滿，不僅使工人對(duì)企業(yè)失去信心，同樣的在這種情況下連鎖產(chǎn)生工程質(zhì)量等其他問(wèn)題。

二、建筑工程施工資質(zhì)合作違法分包的困境

（一）立法不完善到目前為止，國(guó)內(nèi)已經(jīng)頒布了《建筑法》《招標(biāo)投標(biāo)法》《合同法》等相關(guān)法律，以及《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》等法規(guī)，初步構(gòu)建起比較全面的法律體系。但是這些律法條款在某些方面相對(duì)模糊、表述內(nèi)容不充實(shí)，部分條款具有相對(duì)較強(qiáng)的原則性，不能充分的與實(shí)際情況相結(jié)合，致使法律與實(shí)際脫節(jié)，在實(shí)踐應(yīng)用中不能得到最大的發(fā)揮。立法的不完善，仍有許多不足之處，使違法行為手段隱瞞具有花樣性，但是完善法律法規(guī)并明確違法分包的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，一直是我們法律系統(tǒng)性的必由之路。

（二）法律文件標(biāo)準(zhǔn)不一致我國(guó)地域遼闊致使各地的地方性法規(guī)、規(guī)章以及規(guī)范性法律文件存在差異，例如在違法分包、違法轉(zhuǎn)包的認(rèn)定和處罰標(biāo)準(zhǔn)就有所不同。某些條款相互存在矛盾，給當(dāng)?shù)刂鞴懿块T執(zhí)法造成困難。例如，發(fā)包人簽訂合同時(shí)未取得施工許可證的合同效力認(rèn)定上，山東省高院與江蘇省高院的指導(dǎo)意見(jiàn)存在矛盾，前者認(rèn)定此種情形下合同無(wú)效而后者正好相反。針對(duì)建筑工程領(lǐng)域頒布實(shí)施的指導(dǎo)意見(jiàn)，各地高院也不曾達(dá)成同一的處置標(biāo)準(zhǔn)，造成不同省份對(duì)于相同的案件產(chǎn)生不同的判決結(jié)果。綜上所述的問(wèn)題，不僅給當(dāng)事人帶來(lái)了阻礙，同樣也在司法實(shí)踐的過(guò)程中形成了諸多坦途，使不法分子成了漏網(wǎng)之魚(yú)。

（三）法律規(guī)避現(xiàn)象伴隨我國(guó)經(jīng)濟(jì)的日益發(fā)展，違法活動(dòng)的人利用法律的漏洞想出諸多辦法，來(lái)謀取非法利益，利用利益分包合同的種類不同，來(lái)有效地規(guī)避法律條款中的約束。制定兩套合同書(shū)是違法分包人規(guī)避法律的常有手段，一套是用于主管部門備案和向外界公示的“陽(yáng)合同”，另一套是用于分包雙方之間的利益分配和糾紛解決的“陰合同”。在建筑施工中，雖然合同的類型千變?nèi)f化，但是究其根本是圍繞利潤(rùn)分配、法律風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)、施工投入等問(wèn)題的約定。綜上可得，違法分包的雙方利用各種法律漏洞來(lái)規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，主要是為了實(shí)現(xiàn)利益的最大化，實(shí)現(xiàn)更高額的收益。法律條款在勞務(wù)分包中的界定過(guò)于模糊，從而使不法分子鉆了漏洞。